Как правильно сменить директора в ООО?

20 ноя 2020

Прежде назначить нового директора в ООО, необходимо правильно уволить старого. Директор — это наёмный работник. Процедура его найма и увольнения проводится как в рамках Трудового кодекса, так и согласно Федеральному закону от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью». И делать все надо грамотно, чтобы потом не ходить в суды, отстаивая правильность и обоснованность своих действий.

            Именно с рассмотрения судебного дела нам бы и хотелось начать настоящий материал, чтобы предостеречь Вас от возможных ошибок. Разумеется, невозможно все предугадать, но попытаться стоит.

            И так, что мы имеем?

            Поводом к обращению в суд послужило требование бывшего директора А* к ООО об изменении формулировки увольнения со статьи по утрате доверия на увольнение по собственному желанию.

            ООО действует на основании решения Общего собрания учредителей от 2017 года. Тогда же учредителями было принято решение о назначении на должность директора ООО А*.

1. Решение о назначении того или иного лица на должность директора ООО должно быть принято на общем собрании учредителей.

2. После назначения директор издает приказ о вступлении в должность директора ООО.

3. ООО в рамках Трудового кодекса заключает трудовой договор с назначенным директором.

            А* состоял в трудовых отношениях с ООО в должности директора с ноября 2017 года по 9 январь 2019 г. 

            Согласно п.4 ст. 32 ФЗ «Об общества с ограниченной ответственностью» сказано, что «Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.»

            В 20х числах июня состоялось общее собрание учредителей на котором было принято решение о проведении комплексной ревизии в последнюю декаду текущего месяца. На время ревизии директор по решению учредителей должен быть отстранен от исполнения обязанностей, ключи и печати изъяты, помещения и сейфы опечатаны.

            В конце июня 2019 года, после получения результатов ревизии, состоялось общее собрание учредителей, на котором было принято решение об увольнении А* с должности директора по нереабилитирующим основаниям, а именно: по п. 7 ч.1 ст. 81 Трудового кодекса РФ. Директор был уволен через 2 дня после принятия решения.

            Процедуру увольнения в порядке п.7 ч.1 ст. 81 ТК РФ рассматривать не будем. Она имеет свои особенности, о чем сказано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации». Но непосредственного отношения к общей процедуре смены директоров не имеет.

            Об увольнении узнал в середине июля, когда ему была выдана трудовая книжка, и он был ознакомлен с протоколом общего собрания учредителей.

4. Чтобы уволить директора необходимо провести общее собрание учредителей, запротоколировать его!

5. Директор должен быть ознакомлен с решением общего собрания под роспись.

            Однако с приказом об увольнении его никто не знакомил, объяснения не отбирались. О том, что в отношении его проводилась проверка он не знал, никакие документы у него не истребовались.

6. Общее правило увольнения наёмных работников: обязательное ознакомление с приказом увольнения под роспись, распространяется, в том числе, и на директора ООО. Его обязаны ознакомить с приказом об увольнении!

            Суд, при исследовании материалов дела пришёл к выводу о ряде нарушений, допущенных со стороны учредителей ООО:

- А* не был извещен о том, что будет проводиться ревизия;

- не был привлечен к проведению ревизии;

- у него не было отобрано объяснение по фактам, выявленным в ходе ревизии;

- он не был ознакомлен с приказом об увольнении;

            Все эти обстоятельства повлекли ограничение А* в праве на обжалование решения.

            То есть, как мы видим из данного судебного решения, исследуя обстоятельства увольнения директора ООО суд подошёл исходя из обшей практики, как если бы увольняли, скажем, кладовщика или иного материально-ответственного лица.

            Таким образом, особенностью процедуры назначения на должность и снятия с должности директора ООО требуется решение общего собрания акционеров. Все остальные промежуточные действия должны быть совершены в рамках Трудового кодекса РФ.

             Судом иск А* о переформулировании основания увольнения с нереабилитационного на по собственному желанию удовлетворен.

            И так, подведем итоги:

1. Решение о назначении директора принимается на общем собрании учредителей общества. Если учредитель один, то он выносит единоличное решение.

            Директором является лицо, которое имеет право действовать от имени общества без доверенности базируясь на Уставе Общества.

2. После избрания директора им лично выносится приказ о вступление в должность.

3. ООО заключает срочный трудовой договор в рамках Трудового кодекса, где прописываются права, обязанности, место работы и порядок увольнения, а также особенности расчета в случае увольнения, если такие предусмотрены самим Обществом.

4. Данные о директоре должны быть внесены в ЕГРЮЛ в обязательном порядке и сообщается в налоговую инспекцию.

5. Решение о смене директора может быть:

- при истечении срока трудового договора с предыдущим директором, без перезаключения;

- при подаче директором заявления об освобождении его от должности;

- по решению общего собрания учредителей при отсутствии заявления со стороны директора.

            В любом из этих случаев должно быть проведено собрание, решение которого протоколируется в обязательном порядке о том, что с лица, исполнявшего обязанности директора, эти функции снимаются.

            Внимание! Ситуация двоевластия и безвластия недопустима. Поэтому, если на место директора никто не назначен, необходимо назначить исполняющего обязанности. В любом случае, на повестке дня должно быть не менее двух вопросов:

1) о прекращении полномочий действующего директора и расторжения трудового договора;

2) о назначении нового и заключении с ним трудового договора или исполняющего обязанности.

            Желательно сразу решить вопрос по доверенностям, выданным от имени Общества увольняемым директором. Некоторые из них, вероятно, также придется отозвать. Особенно, если увольнение происходило не мирным путем. Этот вопрос также можно вынести на решение общего собрания учредителей.

6. Директор ознакамливается с решением учредителей.

7. Издается приказ об отстранении лица от должности.

8. Директор знакомится под роспись с приказом об увольнении.

            Если отстраняемое лицо тем или иным способом увиливает от ознакомления с приказом об увольнении, этот факт необходимо зафиксировать свидетелями, либо направить любым допустимым или согласованным сторонами средством связи с уведомлением.

9. Составить акт и принять все ТМЦ, документы, ключи, печати и иное от бывшего директора. Акт необходим обеим сторонам, чтобы потом не появилось обвинение в отсутствии или сокрытии указанного.

10. Не позднее следующего дня с момента увольнения производится расчет и выдается на руки трудовая книжка.

11. Внести изменения в ЕГРЮЛ о смене директоров в течение 3х рабочих днем с момента принятия решения, заполнить заявление по форме Р14001.

12. О принятом решении уведомить банки, для этого в банки надо предоставить пакет документов: решение общего собрания учредителей о смене директора, выписка из ЕГРЮЛ, приказ о назначении нового директора, а также предоставить его образцы подписи, а также сгенерировать новый электронный ключ, если расчетный счет был подключен к системе интернет-банкинга.

13. Уведомить контрагентов, хотя бы самых крупных и значимых из них.

            Если увольнение директора происходит по нереабилитирующим основаниям, необходимо соблюсти все требования ТК, чтобы увольнение не было признано незаконным.

            Свои особенности имеет случай, когда директором является один из учредителей. В такой ситуации параллельно идёт процедура выхода из участников общества со сложением полномочий директора.